Sayı : 523
REKABET KURULU (İHALE İTİRAZ MAKAMI) KARAR FORMU
Toplantı Tarihi : 13.07.2022 Karar Sayısı : 128/2022 Dosya No : 10-27/2022
Kurul Üyeleri : Selim ALTINCIK (Başkan) Kubilay SEPETCİOĞLU (Üye) Av. Şifa KIRMIZIGİL (Üye)
Başvuru Sahibi : Çelebioğlu Özel Güvenlik Ltd. (MŞ.13900) adına yetkili Pervin Abitoğlu, Kazım Özalp Sokak No:5, Küçük Kaymaklı- LEFKOŞA.
İtiraz Edilen İhale : 167/2022 sayılı KKTC Kalkınma Bankası’nın, “KKTC Kalkınma Bankası Güvenlik Görevlisi Hizmet Alım” ihalesi.
İtiraz Edilen Karar No : 167/2022 sayılı ihale şartnamesi.
KONU KKTC Kalkınma Bankası’nın 167/2022 sayılı “KKTC Kalkınma Bankası Güvenlik Görevlisi Hizmet Alım” ihalesi şartnamesine yapılan itiraz hakkında.
İDDİALARIN ÖZETİ
Başvuru sahibi itiraz başvurusunda,
- Asgari ücrete gelen artışların sözleşme fiyatına orantısal bir şekilde yansıtılmayacak olmasının ve sözleşme hitam tarihinden sonra hiç ödenmeyecek olmasının ihaleye geçerli bir teklif verilmesini imkansız hale getirdiğini,
- Sözleşme uzaması halinde yine, asgari ücrete gelen artışların sözleşme fiyatına orantısal bir şekilde yansıtılmayacak olmasının ve sözleşme hitam tarihinden sonra hiç ödenmeyecek olmasının ihaleye geçerli bir teklif verilmesini imkansız hale getirdiğini,
iddia etmekte ve şartnamedeki yasaya aykırılıkların giderilmesini talep etmektedir.
1241
DOSYA EVRELERİ
Çelebioğlu Özel Güvenlik Ltd. (MŞ.13900) adına yetkili Pervin Abitoğlu, tarafından yapılan başvuru Kurul kayıtlarına 27.06.2022 tarihinde girmiştir. Kurul'un 119/2022 sayı ve 28.06.2022 tarihli kararı doğrultusunda, 28.06.2022 tarih ve REK.0.00-471/15[471/15]-22/E.234 sayılı yazı ile KKTC Kalkınma Bankası ile Merkezi İhale Komisyonu'na (MİK), itiraz bildirilmiştir. Keza aynı karar doğrultusunda Kurul, KKTC Kalkınma Bankası ve MİK'den söz konusu ihale ile ilgili tüm bilgi ve belgeler ile açıklayıcı bilgilerin 3 (üç) işgünü içerisinde Kurul'a sunulması gerektiği karar vermiştir. Söz konusu karar 28.06.2022 tarih ve REK.0.00-471/15[471/15]-22/E.234 sayılı yazı ile Çelebioğlu Özel Güvenlik Ltd.'e de tebliğ edilmiştir. Merkezi İhale Komisyonundan talep edilen belgeler 28.06.2022 tarihli, MİK.0.00-471/15-22/E.529 sayılı yazı ile, 28.06.2022 tarihinde Kurul kayıtlarına girmiştir. KKTC Kalkınma Bankasından talep edilen belgeler 29.06.2022 tarihli, KKTC Kalkınma Bankası 062342 sayılı yazı ile, 29.06.2022 tarihinde Kurul kayıtlarına girmiştir.
DEĞERLENDİRME
Başvuru sahibinin, itiraz başvurusu 27.06.2022 tarihinde Kurul kayıtlarına girmiştir. Başvuru sahibi itiraz ücreti karşılığı olarak, T.C. Ziraat Bankası A.Ş.'e ait 21.06.2022 tarihli 0860KRTM22000249 sayılı 600 TL (Altı Yüz Türk Lirası) tutarındaki teminat mektubunu KKTC Kalkınma Bankası'na sunduğunu gösteren belgeyi Kurul'a sunmuştur. Kurul, başvuru sahibinin 20/2016 sayılı Kamu İhale Yasası'nın (Yasa) 80'inci maddesi tahtında, ihale dokümanında itiraz konusu ihale için belirtilen toplam ihale değeri üzerinden itiraz ücretini yatırdığını tespit etmiş ve yapılan itiraz başvurusunda başvuru sahibinin itiraz yapmaya yetkili olup olmadığını değerlendirmiştir. Dosya muhteviyatını inceleyen Kurul, başvuru sahibinin ihale katılımcısı olması nedeni ile itiraza yetkili olduğu sonucuna varmıştır. Kurul, ihale ilan tarihinin 10.06.2022, ihale tarihinin 29.06.2022 ve ihale makamına itirazın ise 14.06.2022 tarihinde yapıldığını dosya muhteviyatından tespit etmiştir. Dolayısı ile itiraz başvurusunun 20/2016 sayılı Kamu İhale Yasası Md. 28 uyarınca süresinde yapıldığı sonucuna varılmıştır. Kurul, başvurunun eksiksiz olduğunu, başvuru sahibinin itiraza yetkili olduğunu ve itirazın süresi içinde yapıldığını tespit ettiğinden itirazın esasını değerlendirme aşamasına geçmiştir.
Başvuru sahibinin birinci iddiası;
Asgari ücrete gelen artışların sözleşme fiyatına, Teklif Formunun;
- maddesinde “Yıllık İzin Ücreti”
- maddesinde “Diğer Masraflar” ve
- maddesinde “Şartnamenin İçeriğinden Doğan Diğer Masraflar”
1242
belirtilen kalemler için de orantısal bir şekilde yansıtılmayacak olmasının ihaleye geçerli bir teklif verilmesini imkansız hale getirdiği yönündedir,
Teklif Formunun 2. Maddesinin değerlendirmesi;
Kurul, dosya muhteviyatında yaptığı incelemede, EK 1: Özel Hususlar belgesinin EK 1B bölümü, Özel Şartlar başlığının (6) maddesi, “İşbu ihale neticesinde satıcı ile yapılacak sözleşme devam ederken asgari ücrete artış gelmesi halinde, sözleşme bedeline ve her işçinin aldığı maaşa bakılmaksızın asgari ücrete uygulanan artış miktarı hesaplanıp (Brüt Asgari Ücret Farkı + Sosyal Sigorta İşveren Katkısı (% 11.5) + İhtiyat Sandığı İşveren Katkısı (%4) = Toplam Asgari Ücret Maliyeti) hak ediş miktarına eklenerek ödenecektir. Sözleşme tarihinden önceki süreler dikkate alınmaz. Ana sözleşmelere dayanılarak yapılan süre uzatmalarında, asgari ücret farkı uygulanmayacaktır. (Bkz. KKTC Maliye Bakanlığı MLB.0.00-001/07/E.267 sayılı 3 Şubat 2022 tarihli 2022 Mali Bütçe uygulamaları hakkındaki 2’nolu genelge).” şeklinde düzenlenmiştir.
Bu ifade ile, Brüt Asgari Ücrete gelen artış miktarının sadece, Teklif Formunun 1. Maddesi “Toplam İşçilik Maliyeti” için ödeneceğinin anlaşılması riski mevcuttur.
Teklif Formunun 2. maddesi “Yıllık İzin Ücreti” de, 1. madde, “Toplam İşçilik Maliyeti”nin bir parçası olduğundan, Asgari Ücrete gelecek muhtemel artışların aynı yöntem ile bu kaleme de uygulanması gerektiği, dolayısı ile hem şartnamede hem de sözleşme taslağında bunu açık ve net bir şekilde ifade edecek şekilde düzeltilmesi gerektiği ve başvuru sahibinin birinci iddiasının bu kısmında haklı olduğuna ve zeyilname düzenlenerek şartnamenin yasaya uygun hale getirilmesine karar vermiştir.
Teklif Formunun 3. Maddesinin değerlendirmesi;
Teklif Formunun 3. Maddesinin, 3.2 alt başlığı olan “Firma Tarafından (Varsa) Aylık Diğer Giderler” başlığı altında, ihale katılımcısının teklif fiyatına dahil ettiği bir kalemin, Asgari Ücret artışından etkilenecek, Direkt İşçilik Maliyetinin bir parçası olması halinde, aynı 2. maddeye yapılacak uygulama gibi Asgari Ücrete gelecek muhtemel artışların aynı yöntem ile bu kaleme de uygulanması gerektiği, dolayısı ile hem şartnamede hem de sözleşme taslağında bunu açık ve net bir şekilde ifade edecek şekilde düzeltilmesi gerektiği ve başvuru sahibinin birinci iddiasının bu kısmında haklı olduğuna ve zeyilname düzenlenerek şartnamenin yasaya uygun hale getirilmesine karar vermiştir.
1243
Ancak, Teklif Formunun 3. Maddesinin, 3.1 alt başlığı olan “Pul Parası”nın, ihale katılımcıları tarafından gerçek bedel (matematiksel) olarak hesaplanıp fiyat teklifine dahil edilmesi mümkün değildir. Şöyle ki, ihaleyi kazanan teşebbüs ile yapılacak olan hizmet alım sözleşmesi, teklif edilen toplam fiyat üzerinden yapılacağından ve dolayısı ile teklif aşamasında hesaplanıp teklife eklenen damga vergisi tutarı için de toplam sözleşme bedeli üzerinden, yeniden Damga Vergisi ödenmesi gerekeceğinden hesaplanması mümkün değildir. Dolayısı ile, aynen Katma Değer Vergisi gibi bir uygulama ile, teklif edilen fiyata dahil edilmemesi gerektiği, ihaleyi kazanan teşebbüse KDV gibi, ancak toplam ihale bedeli üzerinden bir defada ayrıca ödenmesi gerektiğine karar vermiştir.
Teklif Formunun 4. Maddesinin değerlendirmesi;
Teklif Formunun 4. Maddesi, yani Ek 1 Özel Hususlar Ek 1 C “İşin Kapsamı Dışında Talep Edilecek Hizmetler” ile ilgilidir. İhale makamının, işin kapsamı dışında talep edeceği bir hizmet olması halinde, ki bunu ihale katılımcısının bilmesine imkan yoktur, ihale makamı talep ettiği ek işçilik hizmetini, ihale katılımcısının teklif formunun 1..2. ve varsa 3. maddesinde belirttiği ve varsa asgari ücrete gelen artışlarla birlikte hesaplayarak, toplam bedel üzerinden bu kalem için ödeme yapması gerektiği, dolayısı ile hem şartnamede hem de sözleşme taslağında bunu açık ve net bir şekilde ifade edecek şekilde düzeltilmesi gerektiği ve başvuru sahibinin birinci iddiasının bu kısmında haklı olduğuna ve zeyilname düzenlenerek şartnamenin yasaya uygun hale getirilmesine karar vermiştir
Başvuru sahibinin ikinci iddiası;
Sözleşme uzaması halinde, Asgari ücrete gelen artışların sözleşme fiyatına orantısal bir şekilde yansıtılmayacak olmasının ve sözleşme hitam tarihinden sonra hiç ödenmeyecek olmasının ihaleye geçerli bir teklif verilmesini imkansız hale getirdiği yönündedir.
Kurul, dosya muhteviyatında yaptığı incelemede, EK 1: Özel Hususlar belgesinin EK 1B bölümü, Özel Şartlar başlığının (6) maddesinin son cümlesini, “Ana sözleşmelere dayanılarak yapılan süre uzatmalarında, asgari ücret farkı uygulanmayacaktır. (Bkz. KKTC Maliye Bakanlığı MLB.0.00-001/07/E.267 sayılı 3 Şubat 2022 tarihli 2022 Mali Bütçe uygulamaları hakkındaki 2’nolu genelge).” şeklinde düzenlenmiştir.
KKTC Maliye Bakanlığı’nın 2022 Mali Bütçe uygulamaları hakkındaki 2’nolu genelgesinin 3.4.2 maddesi ise, “Tüm ihalelerde asgari ücret farkı sadece sözleşme süresi içinde uygulanacaktır. Ana sözleşmeye dayanılarak yapılan süre uzatmalarda asgari ücret farkı
1244
uygulanmayacaktır. Tüm bu hususların ihalelerde açıkça belirtilmesi ve sözleşmede yer alması gerekmektedir” şeklinde düzenlenmiştir.
İhale makamının bu kural dışında ihale yapması mümkün olmadığın, ihale katılımcıları, herhangi bir ihaleye katılırken bu konudaki fiyat riskini kendileri hesaplayıp, fiyat tekliflerini mevcut duruma göre atmaları gerektiğiğinden Kurul, başvuru sahibinin ikinci iddiasında haksız olduğuna karar vermiştir.
KARAR: Kurul, dosya muhteviyatında yapmış olduğu değerlendirmeler sonucunda
- Başvuru sahibinin birinci iddiasında haklı olduğuna,
- Başvuru sahibinin ikinci iddiasında haksız olduğuna,
- Yeni hazırlanacak olan zeyilnamenin Yasa’nın 44’üncü maddesine uygun şekilde ihale dokümanı satın alan tüm iktisadi işletmelere duyurusunun yapılmasına,
- İhale makamına, Çelebioğlu Özel Güvenlik Ltd. tarafından itiraz ücreti karşılığı olarak verilmiş olan T.C. Ziraat Bankası A.Ş.’e ait 21.06.2022 tarihli 0860KRTM22000249 sayılı 600 TL (Altı Yüz Türk Lirası) tutarındaki teminat mektubunu Çelebioğlu Özel Güvenlik Ltd.’e iade edilmesine,
- Kararın, Merkezi İhale Komisyonu’na, Merkezi İhale Komisyonu Üyelerine, KKTC Kalkınma Bankası’na ve Çelebioğlu Özel Güvenlik Ltd’e bildirilmesine,
kararın bildirilmesinden itibaren 75 gün içerisinde Yüksek İdare Mahkemesi’nde dava yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar vermiştir.
Av. Şifa KIRMIZIGİL Üye
Kubilay SEPETÇİOĞLU Üye
Selim ALTINCIK Başkan
KUZEY KIBRIS TÜRK CUMHURİYETİ RESMİ GAZETE
Sayı : 155 EK IV 14 Temmuz, 2022
Sayı : 86
Bölüm I
BAKANLAR KURULU KARARLARI